Методологические основы разработки стратегии защиты в уголовном судопроизводстве

АК Магнат 26 июня, 2025 0

Если что-то не написано или не зафиксировано иным способом, то этого просто нет. Автор

Не существует идеальной формулы для победы, как и универсальной Стратегии защиты. Нет такой машины времени, искусственного интеллекта, алгоритма для предупреждения всех неожиданностей процесса.

Зачастую успех в защите находится далеко от правовых норм, опираясь на знании жизни, социологии, психологии. Правовые знания являются здесь лишь приложением. Цифровые технологии влияют на человеческие решения, поведения и действия. Оценка действий человека в любой ситуации подгоняется под алгоритм правовой формулы. Результатом работы защиты может стать невозможность алгоритма запихнуть/ квалифицировать действия под конкретную формулу обвинения или показать события в совершенно другом свете. Главное, чтобы такой алгоритм с радостью съел ваш вариант правды – с учетом скептицизма правоохранителей.

Алгоритм — это точно определённая инструкция, последовательно применяя которую к исходным данным, можно получить решение задачи. Для каждого алгоритма есть некоторое множество объектов, допустимых в качестве исходных данных. Например, в алгоритме деления вещественных чисел делимое может быть любым, а делитель не может быть равен нулю.

Алгоритм служит, как правило, для решения не одной конкретной задачи, а некоторого класса задач (источник – Википедия).

«Защитник всегда должен быть прав. Это совсем не трудно. Не нарушайте здравого смысла и не искажайте закона» (П. Сергеич «Уголовная защита»).

При разработке стратегии следует принять, что понятие презумпция невиновности как комплекс неполноценности, который приводит к трудностям в главном – реализации прав на Справедливость. Понятие справедливости меняется, базовые составляющие остаются прежними, но меняется отношение общества к ним. Лучше показать на примере.

Первым и основным составляющим «комплекса неполноценностей» является право не свидетельствовать против самого себя (ст.51 Конституции Российской Федерации). Какое отношение у правоохранителей, включая в эту группу дознавателей, следователей, прокурора и судью? Ответ очевиден – этот свидетель, осознает свое преступление, но не желает говорить об этом.

Второе – толкование сомнений в пользу обвиняемого (ч.3 ст.15 УПК РФ). Простой пример, в ходе судебного следствия исследуются показания свидетелей обвинения, это обязательно, этих свидетелей разыскивает помощник председательствующего судьи, сам обвинитель принимает к этому все меры. А что же свидетель защиты – обеспечения явки такого свидетеля на защите.

Третье – возложение бремени доказывания на сторону обвинения (ч.2 ст.14 УПК РФ). Если защита будет надеяться на применение этого принципа, то совершенно напрасно. Вернемся к Конституции Российской Федерации – ч.1 ст.49 каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральном законом порядке и ч.2 этой же статьи Конституции – обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. У стороны обвинения есть какой-то потенциальный интерес доказывать невиновность обвиняемого? Не встречал, не знаю. Возможно только в хороших и добрых фильмах.

Четвертое – лицо считается невиновным, пока не вынесен приговор, вступивший в законную силу (ч.1 ст.14 УПК РФ). Эти слова в реальности упираются в стену из уведомления о подозрении, избрании меры пресечения, ограничении прав на период предварительного следствия. Трудно считать себя невиновным и жить счастливо. В России исторически сложилось, что виновными считаются все и всяк.

Пятое – невозможность использовать процедуры, не указанные в уголовном процессуальном законодательстве, чтобы добиться признания вины в совершении преступления. К сожалению, правоохранители нашли выход из процессуальных рамок, наглядный тому пример, это вынесение различных постановлений об уточнении юридического факта, установленного следствием, постановлением об уточнении постановления о возбуждении уголовного дела, исправлении постановления о привлечении в качестве обвиняемого. Это мистическое шоу быстро приобрело популярность среди следователей и широко поддержано прокуратурой и судом.

Шестое – недопустимость обвинительного уклона в работе следователя, прокурора и суда (ч.3 ст.15 УПК РФ). Наличие такой специальной нормы служит основанием для утверждения, что это стало абсолютным правилом – обвинительный уклон неотъемлемая часть работы следователя, прокурора и суда.

Всего то ничего

Разница в понятии презумпции невиновности в России и международном сообществе присутствует в виде окончания в одном слове, но каковы последствия: В международном пакте о гражданских и политических правах от 10.12.1966г., Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод указано, «каждый обвиняемый имеет право считаться невиновным, пока его невиновность не будет доказана согласно закону». По УПК РФ – обвиняемый считается невиновным. Звучит словно должен, но не обязан.

Разница: Право считаться

= НЕВИНОВНЫМ

Считается

«Право считаться» предполагает обязанность соблюдать это право.

Добавляя или уменьшая количество составляющих презумпции невиновности, приходим к тому, что это частный элемент Справедливого судебного разбирательства.

Важнейший частный элемент.

О разработке стратегии защиты достойно можно сказать словами: «Правда, недостает крайних фрагментов, да и схема сборки не помешала бы» (Терри Пратчетт «Шмяк»).

Защита от уголовного преследования начинается с подозрения лица в совершении преступления. Нет никакого уведомления о подозрении в отношении лица, но есть разумное представление о действиях оперативных сотрудников по поиску доказательств и установлению свидетелей.

Базовой является реформистская линия защиты, суть которой состоит в защите клиента как отдельного индивидуума, подвергнутого преследованию в результате несовершенства правовой системы, когда неправильно оценены действия и мотивы, что противоречит самой сути правовых ценностей при том, что сама система является справедливой и демократичной. Выделяют несколько совместимых линий защиты при применении реформистской линии – примитивное приспособленчество, отдающее подзащитного на милость суда, до решительной атаки на существенные, но второстепенные факторы. При этом подразумевается, что привлечение к уголовной ответственности изначально имеет рациональные основания, однако суд должен быть справедлив. Нельзя отрицать преимущества такого подхода. К сожалению, результат зачастую эфемерен, даже если он есть!

При использовании реформистского подхода к защите судьба обвиняемого зависит от профессиональных качеств защитника. С одной стороны разрешение дела полностью зависит от милости суда, с другой стороны от адвоката.

Альтернативная линия защиты кардинально меняет подход защиты к способам и методам реализации прав. Среди альтернативных линий отмечают представление дела, как полностью сфабрикованное. В этом случае уголовное дело вообще не подлежит судебному разбирательству, а мнимые права потерпевших от преступного посягательства не подлежат судебной защите, поскольку имеют самостоятельный корыстный мотив и цель. Усиленное внимание при такой позиции уделяется коррумпированности правоохранительных органов, слиянии отдельных частных интересов предприимчивых граждан в ущерб всей общественной системе государства.

В основе стратегии защиты заложены две тактики:

Первая: обжаловать процессуальные нарушения в самый удобный и нужных момент любыми доступными и законными средствами;

Вторая: противопоставление следственному видению обвинения свой оправдательный вариант и доказывание невиновности доказательствами и иными способами, предусмотренными уголовно-процессуальным законом или не противоречащими последнему.

Каждая из этих тактик имеет обратную сторону, о которой следует пояснить сразу.

По первой тактике стратегии, какую цель преследует адвокат и его подзащитный, обжалуя незаконные действия следователя, дознавателя? В подавляющем большинстве случаев защита добивается признания доказательств недопустимыми. В первую очередь это касается признания незаконными действий следователя при производстве обыска в части составления протокола с нарушениями уголовно-процессуального законодательства, начиная от поведения понятых до неполного отражения, идентификации изъятого в протоколе обыска. В этом же ряду стоит и обжалование постановления о возбуждении уголовного дела, заявление об устранении нарушений права на защиту и разъяснении сути обвинения, нарушение прав обвиняемого при назначении экспертиз и прочее. Цель: законными способами опорочить доказательства виновности по уголовному делу.

Надеяться на легкую победу при такой стратегии не приходится, лучше на примере объяснить: попробуйте наполнить бочку водой, у которой нет дна. Вы с утра до позднего вечера будет пытаться наполнить бочку водой, но она будет оставаться пустой. Наполненная бочка будет символизировать доказательства невиновности, а процесс наполнения водой бочки в отсутствие днища, будет наглядно символизировать результат применения первой тактики обжалования.

Примечание: можно услышать возражения о необходимости и пользе рытья процессуальных окопов, в котором уголовное дело будет похоронено. Единственная опасность, чтобы такой процессуальный окопчик не стал вашей могилкой, поскольку глубина этого окопа будет оцениваться судом, а не адвокатом.

При использовании второго варианта тактики защита проводит реконструкцию фактических обстоятельств исследуемого деяния, которое существенно отличается от следственного видения. Такая тактика требует от защитника принесения в дело максимум полезной информации для клиента. Важно выбрать момент предоставления доказательств в распоряжение правоохранительных органов, поскольку с этого момента они становятся известны широкому кругу правоохранителей, чьи интересы не совпадают с интересами защиты.

Психологически-паническое состояние людей, зараженных неопределенностью уголовного преследования, выражается в вопросе себе и своему адвокату – «Смогу ли я доказать свою невиновность и выкрутиться из этой беды?», а в действительности вопрос должен звучать по-другому – «Что нужно сделать для этого?».

Защита – единое и непрерывное процессуальное явление. С момента получения первой информации необходим анализ и выбор защитительное позиции.

Практическое значение выработки стратегии защиты определяется доказательственным обеспечением.

«Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном настоящим кодексом, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела» (ч.1 ст.74 УПК РФ).

К этому следует добавить и положения уголовно-процессуального закона о правилах оценки доказательств: «каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности – достаточности для разрешения уголовного дела (ч.1 ст.88 УПК РФ).

Реальные доказательства – сведения, подтверждающие фактологически объективные обстоятельства.

Нереальные доказательства – созданные сведения нереальной действительности, целью которых является замена/подмена реальных на нереальные.

Нереальные (мнимые) доказательства имеют один системный недостаток – они создаются с помощью заинтересованных свидетелей и не имеют подтверждения в материальном мире. Исключение возможно при счастливом для обвиняемого стечении обстоятельств, когда нереальность подтверждается стечением обстоятельств в его пользу.

Объем сведений, содержащихся в доказательствах, на каждой стадии уголовного преследования разный. Неприемлемо, когда к концу судебного разбирательства в суде I инстанции, стороны (обвинения и защиты) с учетом исследованных и проанализированных доказательств выстраивают обвинительную позицию, а защита соответственно защитительную.

Разработка и реализация

Раздел: Организация и планирование

Настоящей защите, как и всему уголовному судопроизводству, свойственно организационное и плановое начало. Изначально такая позиция заложена в самом уголовно-процессуальном законе, который определяет правовые средства доказывания, процессуальные сроки и порядок процессуальных действий. Эти системные начала придают уголовному процессу внутреннюю упорядоченность.

Организованность и плановость являются самыми важными положениями методики защиты по уголовным делам.

Что означает организация успешной защиты по уголовным делам?

Заблаговременно разработанный и согласованный план мероприятий участников защиты, в который входят ведущий адвокат, другие адвокаты и юристы по направлениям (гражданские, арбитражные судопроизводства) на случай опасных, чрезвычайных ситуаций.
Выделение в отдельную группу, если это уголовное дело с несколькими лицами, для организации немедленного выезда на место производства неотложных следственных действий (обыск, выемка, задержание) в целях фиксации нарушений при производстве следственно-оперативных действий, подготовки и оформления процессуальных документов для минимизации вреда клиенту (последующий арест).
Предварительное определение объема и параметров претензий правоохранителей.
Разработка после получения сведений по результатам участия в неотложных следственных действиях и иных подобных мероприятий план реализации полученных материалов в целях защиты.
Налаживание взаимодействия в процессе оказания квалифицированной юридической помощи между участниками защиты.
Обеспечить квалифицированное руководство защитой.
Проведение плановых совещаний клиента с адвокатами для обсуждения результатов реализации стратегии защиты, определение планов.
Налаживание обмена информации.
Контроль за выполнением поставленных планов и задач.

Особую актуальность организации и планировании стратегии защиты приобретают при защите по многоэпизодным и делам по подозрению нескольких и более лиц. Весь объем мероприятий должен быть распределен между членами адвокатской группы, чтобы одни участвовали при допросах и иных следственных мероприятиях, другие изучали документы, третьи выполняли работу по обжалованию незаконных действий следователя, получали экспертные заключение и прочее. Если для получения доказательств невиновности подзащитного требуется привлечение адвокатов на местах, следует заранее об этом позаботится и оформить соглашения на оказание услуг с указанием, желательно, конкретного вида услуг, например, адвокатский опрос свидетеля, в том числе потенциального по обстоятельствам и т.д.

В организации защиты не может быть мелочей, на кону судьба человека!

Организация защиты предполагает взаимодействие по линии экспертной деятельности в различных сферах (экономической, финансовой, строительной, оценочной).

Планирование – часть более широкой и общей проблемы – планирования защиты подзащитного от незаконного и необоснованного обвинения. Всегда следует помнить, что планирование свойственно как защите, так и правоохранителям.

На ваши планы другие всегда найдется встречное предложение!

Чем сложнее дело, тем сложнее, многообразнее и планирование, означающее постановку конкретных целей, определение средств и способов достижения. В этой связи планирование включает:

Определение задач защиты:

– установить обстоятельства и обвинительные утверждения, которые необходимо опровергнуть, провести анализ данных утверждений;

– решение вопроса по исключению избрания меры пресечения в виде содержания под стражей;

– принять разумные меры по нейтрализации или полному исключению вреда, который, по мнению следствия, может образовывать ущерб, являющийся элементом квалификации конкретного состава преступления;

– осуществить контрольные мероприятия в целях недопущения действий/бездействий, которые могут рассматриваться как правонарушение.

2. Предложить и подтвердить свою версию событий, наиболее выгодную подзащитному, в ходе предварительного следствия или в судебном заседании в зависимости от конкретных обстоятельств дела и позиции обвинения.

3. Выстроить позицию, согласно которой версия событий защиты можно подтвердить реальными фактами, например, наличие бумажного или электронного чека с автозаправки, который свидетельствует о местонахождении лица.

При планировании учитывается индивидуальность разработки стратегии защиты по делу, которое является выражением неповторимых элементов каждого уголовного дела. Необходимо учитывать динамичность планирования, что является закономерным проявлением развития стратегии защиты. Главное своевременно вносить коррективы в стратегию и планы по реализации защиты.

Стратегия защиты предполагает планирование каждого конкретного действия защиты, например, определение конкретный целей при подготовке и направлении заявлений, ходатайств следователю, предоставлению последнему тех или иных доказательств.

Конкуренция следственной и защитительной позиции в отношении обстоятельств дела определяется степенью достоверности фактических обстоятельств дела, предлагаемых каждой из сторон, и будет зависеть от профессионализма защитника, следователя и представителя государственного обвинения. Но не только – из смысла ст.14 УПК РФ во взаимосвязи со ст.171 УПК РФ очевидно, что на обвинение возложена обязанность доказывания преступного события. Защите предоставлено право участвовать в доказывании. Разница в обязанностях обвинителя и скромных правах, а главное – возможностях адвоката, не делает дорогу к справедливости легкой.

Разработка стратегии защиты зависит от обвинительных утверждений, предполагаемых подозреваемым, пока обвинение не предъявлено, и сведений, которыми располагает следствие. Когда следователь вынес постановление о привлечении в качестве обвиняемого, позиция следствия сложилась в окончательном варианте. Практический советсостоит в необходимости формирования письменного реестра обвинительных утверждений и составление реестра защитительных позиций по уголовному делу. (К этому вопросу подробнее вернемся в другом разделе).

Защитительная позиция в настоящее время может строиться только на фактологической основе. Факты – составляющая алгоритма, которые используются защитой и обвинением с применением разных способов толкования, которые определены разными целями этих, к сожалению, только для вида, независимых сторон уголовного процесса.

Правовая позиция важна, но вспомогательна. Сколько жалоб на правоохранителей не подавай, базовые факты остаются неизменны. Для ответа стоит поставить один вопрос – что первично факты или правовая позиция? Первое или второе? Подготовительная часть перед разработкой стратегии (концепции) защиты всегда заключается в изучении и анализе фактов, сведений об этих фактах, обстоятельствах, как прямых, так и косвенных. Затем на фактическую основу накладывается правовая позиция. Это к вопросу почему так важно знать материалы и сведения по обстоятельствам дела в полном объеме, не упуская ни единой мельчайшей детали.

Ваш адвокат Мелихов А.В.